加密監管仍然是一片黑暗的森林。
律師邁克·塞利格 (Mike Selig) 表示，未來一年，SEC 和 CFTC 可能會通過新穎的執法行動來突破現有權力的界限。
自從中本聰向世界介紹名為比特幣的點對點電子現金系統以來已經過去了十多年，但加密資產的監管環境仍然是一片黑暗的森林。
在經歷了迄今為止加密領域最動蕩的一年之後，我們對 2023 年美國證券交易委員會和商品期貨交易委員會（加密領域的主要美國市場監管機構）有何期待？
證券交易委員會
證券交易委員會
SEC在 2022 年初將其加密資產執法團隊的規模擴大了近一倍，並且可能會在 2023 年繼續通過執法進行監管。
SEC 將許多加密資產視為一種稱為“投資合同”的證券。
在 SEC v. WJ Howey & Co. 一案中，美國最高法院將投資合同定義為一種合同、交易或計劃，據此，投資者將資金投資於一家普通企業，並合理預期從該企業的創業或管理努力中獲得利潤其他。
在擔任商品期貨交易委員會主席之前，Gensler 負責根據 2008 年金融危機後頒布的《多德-弗蘭克華爾街改革和消費者保護法案》監督新掉期市場法規的實施。
作為美國證券交易委員會主席，他監管加密資產的方法類似於他的 CFTC 監管掉期的方法。
Gensler 時代的 CFTC 不顧行業的反對，利用現有的期貨監管框架，匆忙採用了對大部分市場不起作用的掉期監管框架。
就加密資產而言，Gensler已“要求 SEC 工作人員直接與企業家合作，以在適當的情況下將其代幣作為證券進行註冊和監管。”
但是，似乎不太可能在 2023 年期間提出專門針對加密資產的規則。
Gensler 的觀點是，大多數加密資產都是證券，因此大多數加密資產發行人和中介機構與其他證券發行人和中介機構一樣受到相同的法律法規約束. Gensler 可能會在 2023 年面臨共和黨控制的眾議院金融服務委員會的反對，但不太可能改變方向。
監管敘述將繼續受到 SEC 執法行動的影響。
自 2017 年以來，美國證券交易委員會針對未能將加密資產的要約和銷售登記為證券的行為提起了數十項訴訟。
這些行動主要涉及在首次代幣發行時代出售的“實用代幣”。
被告在許多此類案件中提出的法律理論是，加密資產不是投資合同的一部分，因為這些資產具有消費用途，因此購買者不應獲得合理的預期利潤。
但下級法院迄今駁回了這一論點，認為加密資產可以作為投資合同的一部分出售，即使它具有消費用途。
最近，加密項目已將重點轉移到權力下放和社區所有權上。
項目通常會發行加密資產，作為將網絡、協議或組織的治理和控制權分配給廣泛而分散的社區的一種手段。
根據 Howey 測試，這些項目可能會提出的法律理論是，此類加密資產不是證券，因為沒有加密資產持有人依賴的“其他”來賺取利潤。
隨著美國證券交易委員會針對加密資產發行人的某些長期訴訟將於明年結束，美國證券交易委員會可能會宣布新的執法行動，涉及與更去中心化的加密網絡、協議和組織相關的加密資產。
CFTC 今年對去中心化的自治組織採取了首次執法行動，SEC 可能很快就會效仿。
Gensler強調，加密貨幣市場中介機構（“無論他們稱自己為中心化還是去中心化”）必須在美國證券交易委員會註冊。
這表明該機構可能會在 2023 年優先對中介機構採取行動。
這些行動可能會檢驗這樣一種理論，即最初作為投資合同的一部分提供或出售的加密資產即使在二級市場交易時仍然是投資合同。
在這方面，SEC 訴 Wahi 案是一個值得關注的案例，SEC 指控一名加密資產交易所 (Coinbase) 員工從事內幕交易。
商品期貨交易委員會
商品期貨交易委員會
CFTC 對加密資產的權限有限。
對商品衍生品具有專屬管轄權，但僅對商品現貨交易具有反操縱和反欺詐管轄權。
它對加密資產的管轄權基於其比特幣、以太幣、Tether 和其他加密資產是商品的立場。
CFTC 主席 Rostin Behnam 已要求“明確授權將 [CFTC] 傳統監管制度強加於數字資產商品市場。”
今年早些時候，美國國會的兩黨立法者提出了相互競爭的 法案，每項法案都將建立一個由 CFTC 監督的加密貨幣市場中介註冊制度。
這些法案可能會在 2023 年重新引入。
在最近的加密市場事件之後，一項擴大 CFTC 管轄權的綜合加密法案可能會得到廣泛支持。
然而，這兩項法案都不會在 SEC 和 CFTC 對加密資產的管轄權之間劃清界限。
Gensler 認為大多數加密資產都是證券，而Behnam並未質疑這一觀點。
事實上，他提倡各機構之間的“共同責任”。
無論 2023 年國會山發生什麼，CFTC 都不太可能贏得對所有加密資產的管轄權。
CFTC 一直積極通過執法進行監管。
該機構在 2022 年超過 20%的執法行動涉及加密資產，並且在 2023 年不太可能放鬆。
儘管該機構並未全面監管加密資產現貨市場，但 CFTC 最近開始尋求加密資產交易對被告的禁令。
這表明該機構將自己視為非安全加密資產市場的警察。
CFTC 對Ooki DAO的訴訟今年成為頭條新聞，因為它提出了新的法律問題。
一個問題：去中心化自治組織 (DAO) 是“非法人協會”嗎？
能否通過在線聊天機器人和論壇向它們提供訴訟通知？這是2023年要繼續關注的案例。
到 2023 年，加密資產監管格局可能仍將是一片黑暗森林。
SEC 主席 Gensler 認為，大多數加密資產都是證券，但不贊成新的加密市場規則或指南。
另一方面，CFTC 主席 Behnam 尋求 CFTC 對加密資產的額外授權，但該機構目前在為這些市場發布規則或指南方面的能力有限。
雖然加密項目繼續突破權力下放和社區治理的界限，但 SEC 和 CFTC 可能會通過新穎的執法行動來突破其現有權力的界限。
由於兩家機構都沒有準備發布新的加密規則，2023 年將是監管與權力下放的一年。
